Довелось мне несколько лет назад наблюдать историю борьбы... забора и прохожих, которых этот самый забор заставлял идти в обход. Причем обход - довольно длинный.
Изначально забор был аккуратный, с натянутой сеткой, хорошо выкрашенный. Не прошло и двух месяцев, как сетка с двух сторон была прорвана или выбита ногами в тех местах, где путь через квартал был удобен для всех. Довольно скоро эти места оказались заварены арматурным прутом, который выбить уже сложнее. Думаете, люди перестали ходить кратчайшим путем? Нет, сетку просто выбили рядом.
Кузьма Крысак, врач реанимации (Киев)
|
Часть 1. Стратегия
Борьба за ограждение государственной собственности от неконтролируемого отчуждения, явление не новое.
В 2008 году выстроить монолитный забор вокруг объектов государственной собственности попытались с помощью Распоряжения Кабинета Министров Украины от 24 грудня 2007 р. N 1231-р, подкрепленного Приказом Фонда государственного имущества Украины от 27 декабря 2007 года N 2047.
В результате с 01 января 2008 года оказались приостановленными следующие операции с государственным имуществом:
(1) Принятие решений об отчуждении объектов государственной собственности, в том числе военного имущества и имущества государственных органов, кроме приватизации. В целом данная норма носит достаточно интересный характер - ведь с принятием Постановления от 6 июня 2007 г. N 803 отчуждение имущества итак может производиться не иначе как в конкурсном порядке путем приватизации.
- внесение объектов государственной собственности в уставной фонд субъекта хозяйствования - бывшая прерогатива региональных отделений ФГИУ согласно пункта 1 Декрета Кабинета Министров Украины «Об упорядочении деятельности субъектов предпринимательской деятельности, созданных при участии государственных предприятий»
- передача объектов в коммунальную собственность. По нашему мнению этот запрет превышает сферу полномочий КМУ и входит в противоречие с Законом Украины «О передачи объектов права государственной и коммунальной собственности»
- осуществления любых действий, которые могут привести к отчуждению объектов недвижимого имущества. При этом должно быть учтено, что отчуждено имущества - это всего лишь один из способов прекращения права собственности на это имущества согласно статье 346 ГКУ. Не являются отчуждением и соответственно не попадают в сферу запрета такие операции с имуществом как уничтожение имущества и добровольный отказ от имущества.
- выполнение принятых решений об отчуждении. Вероятно, имелись в виду решении об отчуждении, принятые не в соответствии с законодательством о приватизации государственного имущества.
- заключение новых договоров аренды объектов государственной собственности
Запреты на аренду государственного имущества побудили ФГИУ предложить региональным отделениям удержаться от объявления новых конкурсов на право аренды и от определения победителей по ранее объявленным конкурсам. Обеспокоенность ФГИУ вызвана тем, что подобные действия могут иметь последствием обращение потенциальных арендаторов в суд относительно побуждения арендодателей к проведению конкурсов и победителей конкурсов относительно побуждению арендодателей к заключению договоров аренды (Письмо ФГИУ от 10.01.2008 г. N 10-16-118).
Нерушимыми окажутся долгосрочные договоры аренды государственного имущества, которые, будучи гражданско-правовыми отношениями, не под властны односторонним волеизъявлениям органов власти.
- предоставление согласия или разрешения субъекту хозяйствования на отчуждения имущества, которое пребывает в их хозяйственном ведении или оперативном управлении. Речь идет о прекращении предоставления органами центральной исполнительной власти разрешений на отчуждение, которые предусмотрены статье 75 Хозяйственного кодекса Украины.
- Запрет на принятия хозяйственными обществами, в уставном капитале которых государству принадлежат более 50% корпоративных прав, решений об отчуждении принадлежащего им имущества, а также принятие решений о дополнительной эмиссии акций. Действие этой нормы, по-сути, приводит к приостановлению действия Постановления Кабинета Министров Украины от 6 июня 2007 г. N 797 «Вопросы принятия решений относительно проведения дополнительных эмиссий акций, их выкупа государством или внесения дополнительных взносов в уставные капиталы хозяйственных обществ».
Забор из «запретов на отчуждение объектов государственной собственности», хоть и монолитный, но временный и перечисленные запреты - должны прекратить действие с принятием «отдельного решения».
Кульминационным же вопросом по перечисленным запретам является не вопрос о сроке его действия и даже не вопрос о сфере его применения, но вопрос о том, что такое объект государственной собственности.
При толковании этого термина не лишним будет воспользоваться определениями из части 2 Порядка отчуждения государственной собственности, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 6 июня 2007 г. N 803
«...объекты государственной собственности - материальные объекты, которые в соответствии с законодательством признаются основными фондами (средствами)»
Используя законодательное определение можно обосновать не распространение выше перечисленных «запретов» на отчуждение земельных участков, объектов незавершенного строительства, которые не отнесены к основным фондам.
Часть 2 Тактика
Спустя месяц в заборе появилась дыра, пробитая с помощью Постановления КМУ от 23 января 2008 г. N 21. И название у этой дыры - совместная деятельность (простое товарищество).
С 30 января 2008 года договор о совместной деятельности (простого товарищества), по которому возникает совместная собственность на имущество, перестал относиться к способам отчуждения государственного имущества согласно новой редакции пункта 4 Постановления КМУ от 6 июня 2007 г. N 803.
К способам отчуждения государственного имущества относится только продажа на конкурентных началах.
Договор простого товарищества - это гражданско-правовой договор, по которому стороны (участники) обязуются совместно действовать без образования юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону (статья 1130 ГКУ)
Востребованными особенностями совместной деятельности, позволяющими разрушить запреты на отчуждение государственной собственности можно назвать следующие:
(1) приводит к переходу права собственности на имущество, которое вносится в качестве вклада в совместную деятельность, если иное стороны не установят в самом договоре (часть 1 статьи 1134 ГКУ).
(2) создаваемое имущество в результате совместной деятельности является общей собственностью участников, если иное стороны не установят в самом договоре (часть 1 статьи 1134 ГКУ).
(3) При внесении права пользования государственным имуществом данное право возникает у всех участников совместной деятельности(часть 1 статьи 1134 ГКУ). При этом возникшее у участников совместной деятельности право пользование государственным имуществом не является арендой (наймом), поскольку пользуются все, а не только арендатор и поскольку пользование не является оплатным
(4) Возможность отстранения государственного предприятия от управления государственным имуществом путем назначения единоличным уполномоченным лицом совместной деятельности частного инвестора (статья 1135 ГКУ);
(5) Участники совместной деятельности несут солидарную ответственность по обязательствам, приобретенным уполномоченными лицами от имени совместной деятельности (статья 1135ГКУ). По «законам» солидарной ответственности, за действия уполномоченного лица в полной мере отвечает и государственный участник согласно статье 543 Гражданского кодекса Украины;
(6) По результату выполнения договора совместной деятельности стороны прибегают к распределению результатов (статья 1139 ГКУ). При этом не исключено, что вместе с распределением результатов совместной деятельности произойдет перераспределение взносов, что приведет фактически к отчуждению объекта государственной собственности.
Примером эффективного использования свойств совместной деятельности можно назвать использование договора совместной деятельности в сфере капитального строительства. Совместная деятельность в этом случае становится фундаментом для отношений государственного землевладельца и частного инвестора, планирующего не только финансировать проект, но и управлять проектом с обязательным обеспечением вложенных инвестиций. Популярная схема отношений сводится примерно к следующему: (1) внесение государственным предприятием права пользования земельным участком и оборудования в совместную деятельность; (2) приобретение частным инвестором статуса застройщика благодаря полученным правам на земельный участок; (3) создание объекта незавершенного строительства и оформление его в судебном порядке на частного инвестора - уполномоченного участника совместной деятельности; (3) досрочный выход государственного предприятия из совместной деятельности с возвратом ему вклада в денежной форме; (4) приобретение права собственности на вновь созданный объект недвижимости частным инвестором.
Остается пожелать лавирующим между нормами Распоряжения N 1231-р и Постановления N 21, выполнять не только «букву» нормативного акта, но и чувствовать его «дух».
Наталия Доценко-Белоус, адвокат
|
